¿Qué se considera legalmente como habitualidad?
In: General
5 Jul 2010
Ya vimos hace poco cuándo la ley nos obliga a darnos de alta como autónomos. Literalmente, os recuerdo que el artículo 1 del estatuto de los trabajadores autónomos dice:
“La presente Ley será de aplicación a las personas físicas que realicen de forma habitual, personal, directa,por cuenta propia y fuera del ámbito de dirección y organización de otra persona, una actividad económica o profesional a título lucrativo, den o no ocupación a trabajadores por cuenta ajena.”
Lo de personal, directa y por cuenta propia está claro, no deja lugar a duda. Sin embargo, dicho estatuto dice que también debemos darnos de alta como autónomos cuando realicemos una actividad económica o profesional a título lucrativo cuando ésta se realice de forma habitual, y es aquí cuando surgen las dudas: ¿Qué se considera como habitual?
Intenté que en la Tesorería General de la Seguridad Social me aclararan que entienden por “habitualidad”. Me dijeron que mientras no se considerara una forma de vida, no habría que darse de alta como autónomo. Pero esta respuesta también es bastante ambigua, lo que da a lugar a diferentes interpretaciones.
Ante esta falta de precisión en la normativa, Jose Carlos Amorós (asesor de empresas que más de una vez nos ha echado una mano) se prestó a buscar sentencias en denuncias de la Seguridad Social en casos similares:
“Los Tribunales vienen estimando la superación del umbral del salario mínimo interprofesional percibido en el año natural, como indicador de la misma. Así fue la sentencia del Tribunal Supremo de 29-10-97, la que sentó este umbral para el caso concreto de los subagentes de seguros.”
Posteriormente, RJ 7683; TS 20-3-07, RJ 3185;TSJ Madrid 2-11-00, AS 342; TSJ Cataluña 23-1-01, AS 670; y se pueden tener en cuenta no sólo los ingresos sino también los gastos, con lo que se han de valorar los ingresos netos (TSJ C.Valenciana 21-6-00, AS 4349).
Por otro lado, no es lo mismo habitualidad que periodicidad. Hace falta que la actividad, aunque periódica, constituya un medio de vida, por lo que se considera incluido dentro del campo de aplicación de este régimen especial cuando la actividad es fundamental para atender a las necesidades (TSJ Castilla y León 27-5-97, AS 1712); y no así cuando se trata de una actividad complementaria o marginal (TSJ Castilla-La Mancha 19-6-00, AS 2142).
No obstante, el propio Jose Carlos advierte que, aunque los tribunales han fallado en varias ocasiones a favor del trabajador, la Seguridad Social es muy recelosa a la hora de normalizar esta situación, lo que significa que, seguramente, tengáis que enfrentaros a una denuncia de la Seguridad Social y después tendréis que demostrar ante la ley que no sois habituales.
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10 Respuestas en ¿Qué se considera legalmente como habitualidad?
Emprendeblog_es
Julio 5th, 2010 at 10:25 am
#emprendedores! ¿Qué se considera legalmente como habitualidad? http://goo.gl/fb/JyBt5
Comentario originalmente publicado en Twitter
Sergi
Julio 5th, 2010 at 10:43 am
¿Ésta no será la “pequeña vía para defendernos de la Seg. Social” que comentábais en el post de 22 de junio (http://emprendeblog.es/general/cuando-hay-que-darse-de-alta-como-autonomo/) explicaríais en el siguiente post¿ ? Si es así, no me parece que sea ninguna solución.
¿Conocéis como funciona el tema de las umbrella companies?
Emprendeblog
Julio 5th, 2010 at 11:24 am
Hola Sergi,
Es la solución para no tener que darse de alta como autónomo si queremos empezar nuestro nuevo negocio poco a poco. Recuerda que la ley en nuestro país te obliga a darte de alta como autónomo, lo contrario es ILEGAL. Esto es una pequeña vía legal para empezar, pero aún así tendrás problemas si lo que quieres es evitar darte de alta como autónomo.
Estoy investigando sobre las empresas que comentas… es un tema interesante sobre el que escribir también.
Sergi
Julio 5th, 2010 at 15:17 pm
La verdad es que creo que el tema sería más que interesante para aquellos que queremos dejar nuestro trabajo para emprender y no podemos capitalizar el paro (no sirve para pagar nóminas) pero tampoco queremos quedarnos sin ese “cojín” de seguridad (como sucede en el momento en que te inscribes como autónomo) por si las cosas no funcionan.
Por cierto, ¿no hay manera de suscribirse a los comentarios?
Emprendeblog
Julio 5th, 2010 at 17:04 pm
De hecho, el post está enfocado especialmente a casos como el tuyo y el mío, exactamente igual: no podemos capitalizar el paro, y no queremos perderlo.
La ley a día de hoy lo dificulta al máximo como has podido comprobar si me lees con regularidad. Es prácticamente imposible, y de hecho, no es completamente legal como nos comenta Jose Carlos… pero por ahora es la única vía que he encontrado. Estudié crear la empresa en UK, pero al final todo son problemas,. zancadillas, etc, etc, etc…. al final, lo mismo de siempre: sólo emprenden gente con MUCHO DINERO, o personas por necesidad.
Estudiaré lo de las Umbrella Companies. Si tienes algo de información al respecto, te agradecería que me la enviaras a través la página de contacto (o por facebook)
Gracias!
José Carlos Amorós
Julio 6th, 2010 at 9:41 am
Excelente entrada. Creo que esta explicación es muy acertada.
Esta es la única alternativa que existe para aquellos que quieren empezar a trabajar por cuenta propia, y tengan algún tipo de problema con el darse de alta de autónomo.
Sin embargo como bien dice ‘emprendeblog’, hay que hacerlo con mucho cuidado, puesto que a los inspectores les cuesta reconocer esta vía.
Simplemente me gustaría añadir a tod@s los que esteis pensando en utilizar esta alternativa, que el hecho de NO darse de alta de autónomo en la Tesorería de la Seguridad Social, no exime de la obligación de darse de alta en Hacienda a través del modelo 036.
Una vez dados de alta en Hacienda, si posteriormente decidís daros de alta como autónomos, tendreis que volver a daros de baja y realizar a continuación una nueva alta en Hacienda, ya que si no lo haceis así, podeis tener problemas, puesto que la Tesorería de la Seguridad Social, al solicitar el alta de autónomo, os pedirá una copia del alta de hacienda, y os cargará los recibos de autónomo desde la fecha de alta puesta en el modelo de Hacienda, además de recibir una posible sanción, por in terpretar que habeis presentado el alta de autonomo fuera de plazo.
saludos.
Sergi
Julio 7th, 2010 at 18:18 pm
Precisamente preguntaba lo de las umbrella companies porque no encuentro a nadie que me pueda aclarar el tema (he ido a algún gestor pero nada). Igual otra solución sería el tema de las plataformas de freelance (tipo elance).
Emprendeblog
Julio 8th, 2010 at 14:36 pm
Hola Jose Carlos! Muchas gracias a ti por todas las molestias que te has tomado para poder darme la información con la que he escrito la entrada.
He escrito un nuevo post aclarando el tema de Hacienda. No quería que este saliera muy extenso, por eso había pensado en partirlo en dos. Como bien dices, hay que tener mucho cuidado, ya que nos encontramos en una situación… “Alegal” diría yo.
En cuanto a Sergi, parece un tema interesante. HAbrá que investigar sobre el tema para escribir de ello.
Saludos y muchas gracias!
emprendedores
Julio 8th, 2010 at 15:29 pm
Está claro que un emprendedor no pretende una actividad casual o periódica, trata de acometer un proyecto con éxito y consecuentemente de por vida=habitual
xloxy
Marzo 29th, 2011 at 11:27 am
Hola, muy interesantes los post.
A mi me queda como un año de paro, los ingresos que preveo los primeros meses son pocos, me he informado de esta opción y no es viable si cobras paro, ya que si te sacas una licencia fiscal o te quitan el paro o más adelante te harán devolverlo.
Capitalizar el paro… y por consiguiente pagar autonomos tampoco es viable, ya que si tengo que gastarmelo en material, supondria no poder pagar la hipoteca ni comer…
las paginas que te facturan, por lo que he visto, te dan de alta en la seguridad social en periodos de tiempo, por lo que también dejas de cobrar paro…
¿si teneis alguna otra opcion para empezar mi negocio? porque a mi ya no se me ocurre ninguna…